《政府采購法實施條例》第四十九條是這樣規(guī)定的,中標(biāo)或者成交供應(yīng)商拒絕與采購人簽訂合同的,采購人可以按照評審報告推薦的中標(biāo)或者成交候選人名單排序,確定下一候選人為中標(biāo)或者成交供應(yīng)商,也可以重新開展政府采購活動。但法律規(guī)定的是“兩可”:可以順延第二名,也可以重新進行招標(biāo)。在實踐中,采購人如何選擇,仍然是個難題。對此,一直以來就有兩種不同的觀點。
一種觀點認為,順延至第二名中標(biāo)是第一選擇。這是從提高采購效率的角度出發(fā)的,為的是按時完成采購項目,盡可能避免重復(fù)操作,降低采購成本。因此,多數(shù)從業(yè)人員都建議,中標(biāo)人無故放棄中標(biāo)的,若合格供應(yīng)商仍符合法定三家以上的數(shù)量,且沒有違法違規(guī)情形,順延第二中標(biāo)候選人是可行的。
另一種觀點則認為,重新招標(biāo)是第一選擇。這是從防范圍標(biāo)串標(biāo)行為出發(fā)的。如果,第一中標(biāo)人的成交價與第二中標(biāo)人的成交價相差較大時,這兩個投標(biāo)人相互串通作弊、共同謀取更多不法之財?shù)目赡苄赃€是很大的。這就是,第二名向第一名支付好處費,以收買第一名放棄中標(biāo)資格。這樣,第二中標(biāo)人就可以以較高的成交價中標(biāo),從而使雙方都有利可圖。這就是實際中供應(yīng)商“放棄”中標(biāo)資格的常見原因。當(dāng)然放棄中標(biāo)資格的原因不是這一個。在沒有調(diào)查清楚第一中標(biāo)人“棄標(biāo)”原因的情況下,不能輕易讓第二候選人中標(biāo)。在時間允許的情況下,重新招標(biāo)是更優(yōu)的選擇。雖然重新招標(biāo)有時間成本,但相對于調(diào)查中標(biāo)人放棄中標(biāo)的原因以及違法行為的取證成本,重新招標(biāo)的時間成本是可以抵消的,故建議優(yōu)先采取重新招標(biāo)。
從理性的角度分析,這兩種觀點都符合法律規(guī)定,都有理論基礎(chǔ)和法律依據(jù),但也各有利弊,不能一概而論說哪種觀點對,哪種觀點錯,也難以統(tǒng)一的評判哪種觀點更勝一籌。研究發(fā)現(xiàn),有些地方為破解這個難題,已出臺了法規(guī)或相關(guān)規(guī)定。比如《深圳經(jīng)濟特區(qū)政府采購條例實施細則》第四十五條規(guī)定,“中標(biāo)供應(yīng)商放棄中標(biāo)資格的,或中標(biāo)資格被依法確認無效的,應(yīng)當(dāng)重新組織采購。因情況緊急,重新組織采購不能滿足采購人要求的,經(jīng)主管部門核實,采購人可以按照招標(biāo)文件規(guī)定的定標(biāo)方法,從其他候選中標(biāo)供應(yīng)商中確定替補中標(biāo)供應(yīng)商。確定替補中標(biāo)供應(yīng)商的,招標(biāo)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)將替補中標(biāo)供應(yīng)商的情況予以公示,公示有異議且異議成立的應(yīng)當(dāng)重新組織采購。替補中標(biāo)供應(yīng)商放棄中標(biāo)資格或者中標(biāo)資格被依法確認無效的,應(yīng)當(dāng)重新組織采購”。
因此,我認為對于中標(biāo)人無故放棄中標(biāo),是順延第二名還是重新招標(biāo),可以參照深圳的做法,結(jié)合項目實際,進行選擇,這樣才是最優(yōu)的做法。