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對《招標投標法》修訂的五大建議

《國家發(fā)展改革委等部門關于嚴格執(zhí)行招標投標法規(guī)制度進一步規(guī)范招標投標主體行為的若干意見》針對當前招標投標實踐中存在的突出問題,提出了一系列政策措施,引導招標投標活動由程序控制單一型向程序控制和績效結果并重型的轉(zhuǎn)變。與此同時,對于招標投標領域存在的長期性、反復性、頑固性問題,除推動《意見》落實落地外,更要加快推進《招標投標法》修訂工作,大力改革完善招標投標制度,持續(xù)優(yōu)化招標投標營商環(huán)境,推動招標投標行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

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一、建議將資金來源作為判定強制招標范圍的依據(jù)

強制招標制度是招標投標制度體系的基石,也是實現(xiàn)保證國有資金交易安全價值與廉政建設目標的重要保障。

建議《招標投標法》修訂時將資金來源作為判定強制招標范圍的依據(jù),取消將項目性質(zhì)作為強制招標范圍的判斷依據(jù)。即規(guī)定全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資、使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的工程建設項目為依法必須進行招標的范圍。

使用非國有資金投資項目不再要求強制招標,項目質(zhì)量可通過建設單位自律、質(zhì)量驗收與監(jiān)督加以保證,以避免資金來源和項目性質(zhì)的交叉重復。此外,為防止強制招標制度落空,有必要在原有法條規(guī)定對規(guī)避招標行為進行行政處罰的基礎上,進一步明確違法規(guī)避招標訂立的合同無效,在法律層面上統(tǒng)一規(guī)避招標合同效力的認定規(guī)則,消除司法實踐中的裁判觀點分歧,切實保障強制招標制度的貫徹落實。

二、建議進一步公開中標合同及其履行、變更等相關信息

全過程信息公開制度是《招標投標法》公開價值的重要體現(xiàn),也是實現(xiàn)“陽光采購”、防止暗箱操作的制度保障。

建議《招標投標法》在現(xiàn)有規(guī)定招標公告、評標、中標結果等信息公開的基礎上,進一步規(guī)定采購意向、豁免法定招標或者公開招標理由、招標文件、中標合同及其履行、變更,以及合同驗收情況全過程公開,全面接受社會監(jiān)督。同時,進一步加強投訴處理結果、行政處罰、失信懲戒信息的公開、共享力度,促進全國統(tǒng)一大市場加快建設。

三、建議明確“第一名中標”不符合中標條件時的制度安排

“第一名中標”的中標條件是招標投標制度體系的支柱,也是實現(xiàn)《招標投標法》公平價值的前提。

“第一名中標”是公理和公序良俗,法律不應違背。取消“第一名中標”的中標條件將摧毀招投標制度體系的支柱,也會間接導致串通投標、虛假招標和權力尋租。招標人的自主權主要體現(xiàn)在提出招標需求、制定評標規(guī)則、確定中標人的自主權以及依法尋求救濟的權利等方面,而不是在規(guī)則既定的前提下濫用權利。招標人有定標權,但沒有任意定標權,否則公平競爭將失去意義。

建議《招標投標法》在原四十一條規(guī)定的“能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準”或者“能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價格最低”中標條件的基礎上,進一步明確規(guī)定“招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金,或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形,不符合中標條件的,招標人可以按照評標委員會提出的中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為中標人,也可以重新招標?!?/p>

四、建議將開展電子招標投標從倡導性規(guī)定上升為強制性規(guī)定

全流程電子招投標是實現(xiàn)招投標高質(zhì)量發(fā)展的重要技術保障和途徑。

電子招投標在提高工作效率和標準化水平、優(yōu)化整合資源以及節(jié)約交易成本等方面成效明顯,并在通過智能化手段查處串通投標行為、實現(xiàn)智能輔助評標以及行政監(jiān)督智能化等方面優(yōu)勢顯著。目前,在全國范圍內(nèi)實現(xiàn)招標投標全流程電子交易已經(jīng)基本具備了技術基礎和制度基礎,建議《招標投標法》修訂時將開展電子招標投標從現(xiàn)有的倡導性規(guī)定上升為強制性規(guī)定,即規(guī)定“依法必須進行招標項目應當實行全流程電子化交易”,推動招標投標領域加快數(shù)字化轉(zhuǎn)型。

五、建議明確招標投標行政監(jiān)督應覆蓋從招標需求到 合同履行驗收全過程

新發(fā)展階段,招投標行政監(jiān)督應順應“簡政放權”“放管服”改革要求,簡化事前審批核準,加強事中事后監(jiān)管。

建議《招標投標法》修訂時在現(xiàn)行行政監(jiān)督分工與職責的基礎上,明確招標投標行政監(jiān)督應當覆蓋從招標需求到合同履行驗收全過程,并全面推行“雙隨機一公開”抽查制度;除依法受理投訴舉報外,行政監(jiān)督部門應當主動實施監(jiān)督檢查,并及時公開行政處罰信息。同時,建議將《意見》中提及的行政監(jiān)督部門“與公安部門建立協(xié)調(diào)聯(lián)動機制”上升為法律條款,加大對圍標串標等違法犯罪的打擊力度和震懾效應。

結語

招標投標是市場經(jīng)濟配置資源的主要方式之一,招標投標高質(zhì)量發(fā)展的重要標志是通過市場提高資源配置的效率和效益。筆者認為,招標投標制度是社會主義市場經(jīng)濟制度的重要組成部分,其實施與完善要準確把握新發(fā)展理念,積極借助數(shù)字化手段,一方面要堅持市場化,另一方面要堅持法治化,從立法和司法兩個途徑雙管齊下,進行綜合治理。

在司法層面,對于招標投標行業(yè)現(xiàn)存的亂象和頑疾,應當堅持以問題為導向,以強化各方主體責任為抓手,嚴格司法,加強監(jiān)督。

在立法層面,應當以深化改革、保證高質(zhì)量發(fā)展為目標,積極推進《招標投標法》修訂工作。具體舉措與制度供給應圍繞“公開、公平、公正、促進經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展以及保證國有資金交易安全”這一核心價值展開,使法律規(guī)范的外在邏輯與內(nèi)在價值相一致,最終實現(xiàn)招標投標行業(yè)的高質(zhì)量、可持續(xù)發(fā)展。

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