財政部：不屬于依法必須招標的工程項目這樣采購

# 招標信息 2021-09-18 11:49 來源：

近日，財政部國庫司《關(guān)于政府采購工程項目有關(guān)法律適用問題的復(fù)函》（財庫便函〔2020〕385號）復(fù)函四川省財政廳時指出，工程招標限額標準以上，與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建項目無關(guān)的單獨的裝修、拆除、修繕項目，以及政府集中采購目錄以內(nèi)或者政府采購工程限額標準以上、工程招標限額標準以下的政府采購工程項目，不屬于依法必須進行招標的項目，政府采購此類項目時，應(yīng)當按照政府采購法實施條例第二十五條的規(guī)定，采用競爭性談判、競爭性磋商或者單一來源方式進行采購。

財政部：不屬于依法必須<a href=

長期以來，《招標投標法》和《政府采購法》在適用范圍在一定程度上存在不協(xié)調(diào)的問題。因此，政府采購工程“兩法”如何適用成為了招標采購領(lǐng)域談?wù)摬恍莸脑掝}。

《招標投標法》實施20年之久，財政部如今為何專門復(fù)函解釋“兩法”法律適用的問題？業(yè)界此問題的分析很多，不再贅述。本文從“兩法”歷史淵源、法律適用，并結(jié)合四川省政府采購工程政策等方面對政府采購工程項目“兩法”法律適用進行梳理，以期為招標采購工作者理解財庫便函〔2020〕385號復(fù)函，甚至在法律適用上提供思路和參考。

根據(jù)《招標投標法》第二條規(guī)定，我國境內(nèi)進行招標投標活動適用招標投標法。《政府采購法》第二條規(guī)定，在我國境內(nèi)進行的政府采購適用本法。其中，在采購主體即國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，資金來源即財政性資金和采購內(nèi)容即集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)均滿足的情況下，才納入政府采購法的調(diào)整范圍。

由于《招標投標法》自2000年1月1日起施行在前，工程招投標已由《招標投標法》進行規(guī)范。2003年1月1日起施行的《政府采購法》規(guī)定，政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法。

但是在法律實施過程中，由于“兩法”未統(tǒng)一“工程”的內(nèi)涵，導(dǎo)致招標采購人適用法律錯誤、招標采購程序無效、引起法律糾紛的情況屢見不鮮。為此，先后施行的《招標投標法實施條例》、《政府采購法實施條例》將“工程”的定義進行統(tǒng)一，即：工程是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。所以，財庫便函〔2020〕385號復(fù)函中所述的“與建筑物和構(gòu)筑物新建、改建、擴建項目無關(guān)……”就是將“兩法”實施條例定義的“工程”之外的其他工程項目，納入政府采購調(diào)整范圍。

同時“兩法”實施條例明確規(guī)定，政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，采用招標方式采購的適用招標投標法及其實施條例；采用其他方式采購的，適用政府采購法及及其實施條例（《招標投標法實施條例》第八十三條和《政府采購法實施條例》第七條）。

至此，“兩法”原則上分歧基本解決，但是由于“兩法”各地實施的情況不同，在執(zhí)行過程中仍然存在理解上的偏差。

2006年四川省人民政府令第197號公布《四川省政府投資工程建設(shè)項目比選辦法》，在招標方式和政府采購方式之外，創(chuàng)新設(shè)置了項目比選制度。

《四川省發(fā)展和改革委員會、四川省監(jiān)察廳關(guān)于貫徹實施<四川省政府投資工程建設(shè)項目比選辦法>的通知》（川發(fā)改政策〔2006〕55號）關(guān)于比選制度的描述是，“比選是對招投標制度十分必要的補充和完善。對招標規(guī)模標準以下的政府投資項目加強監(jiān)管和規(guī)范是非常必要的，但要考慮項目實施的成本和監(jiān)管的成本。比選與招投標相比，程序相對簡化透明，又能節(jié)約時間和費用，并具有競爭性，既體現(xiàn)公平，又照顧了效率，也能做到有效監(jiān)管以及從源頭上預(yù)防和治理腐敗。是目前對規(guī)模標準以下的政府投資工程建設(shè)項目進行監(jiān)管較為適宜的一種方式，是我省政府投資項目監(jiān)管以及有限資源實行市場化配置的一項制度創(chuàng)新”。

此后，四川省內(nèi)總投資額在3000萬元人民幣以下的項目且單項合同估算價達不到招標規(guī)模標準的項目均實行比選制度。毋庸諱言，在對“兩法”認知原來存在涇渭不分的情況下，相關(guān)部門和招標采購單位對“兩法”適用和理解更加吃力，導(dǎo)致法律適用問題上仍存在一定的障礙。

2019年11月22日，四川省人民政府令第336號決定廢止實施13年的《四川省政府投資工程建設(shè)項目比選辦法》。廢止理由是：“由于《四川省政府投資工程建設(shè)項目比選辦法》的基本內(nèi)容已被上位法《中華人民共和國政府采購法》《中華人民共和國招標投標法》《必須招標的工程項目規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)覆蓋，已無繼續(xù)施行的必要”。

2020年6月8日，四川省財政廳《關(guān)于規(guī)范政府采購工程項目采購執(zhí)行管理有關(guān)事項的通知（征求意見稿）》公開征求意見，其中規(guī)定“政府采購工程依法采用招標方式采購的，按照招標投標法執(zhí)行；依法采用非招標方式采購的，按照政府采購法執(zhí)行，不得規(guī)避政府采購?！?/p>

2020年6月16日，財政部向四川省財政廳復(fù)函財庫便函〔2020〕385號文。次日，四川省財政廳印發(fā)《關(guān)于規(guī)范政府采購工程項目采購執(zhí)行管理有關(guān)事項的通知》（川財采〔2020〕67號）正式文件。

四川省政府采購工程政策的變化歷史，正是厘清“兩法”區(qū)別和聯(lián)系的過程。我們樂于看到，行政監(jiān)督部門就法律適用的問題多出文件、多處政策，以引導(dǎo)相關(guān)工作人員正確理解法律，規(guī)范招標采購活動。當然，川財采〔2020〕67號文規(guī)定的實施政府采購的工程項目原則上實行資格預(yù)審，并從資格預(yù)審合格供應(yīng)商中隨機抽取3家以上供應(yīng)商，向其發(fā)出采購文件是否與74號令沖突，又如何銜接適用等問題，有待細化。