采購人采購納入集中采購目錄的政府采購項目,必須委托集中采購機構(gòu)代理采購;采購分散采購項目可委托采購代理機構(gòu)代理采購。采購人選擇代理機構(gòu)是采購人的主體責(zé)任,采購人自主選擇代理機構(gòu)即可。在國家取消代理機構(gòu)資格認定、實行名錄登記管理、迎來“零門檻”時代后,代理機構(gòu)如雨后春筍般蓬勃興起。截止2021年8月中旬,代理機構(gòu)在中國政府采購網(wǎng)注冊登記名錄達31357家,名錄信息全國共享并向社會公開,其中在湖北政府采購網(wǎng)上注冊登記的政府采購代理機構(gòu)名單有1747家(包括外省274家)。
按照現(xiàn)行“免費、自愿、一地注冊、全國通用”原則,如何從眾多的代理機構(gòu)進行選擇,是政府采購工作中長期困擾采購人、擺在采購人面前一個不可回避的現(xiàn)實問題。直接指定代理機構(gòu)可能會產(chǎn)生人情關(guān)系等不良風(fēng)氣;通過搖號隨機選定擔(dān)心代理機構(gòu)參差不齊的業(yè)務(wù)能力影響采購結(jié)果;探索建立政府采購代理機構(gòu)庫,害怕產(chǎn)生違反“任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購采購代理機構(gòu)”等規(guī)定的法律風(fēng)險。實際工作中經(jīng)常遇到采購人、監(jiān)管機構(gòu)當(dāng)面或電話咨詢,常常為如何選定代理機構(gòu)困擾。為此,筆者結(jié)合政府采購管理工作實際和現(xiàn)行政府采購政策規(guī)定,談?wù)劜少徣巳绾芜x定政府采購代理機構(gòu),供政府采購業(yè)內(nèi)同仁討論交流或參考。
代理機構(gòu)選定的形式
《政府采購法》第十九條第二款規(guī)定,“采購人有權(quán)自行選擇采購代理機構(gòu),任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購代理機構(gòu)”。法律賦予采購人“自行選擇”代理機構(gòu)的權(quán)利非常明確,但現(xiàn)實工作中,采購人卻對“自行選擇”存在諸多困惑,代理機構(gòu)業(yè)務(wù)能力參差不齊,從成千上萬的注冊登記代理機構(gòu)名單中選取,使得采購人無從辨別,從實際情況看,自行選擇代理機構(gòu)通常有以下五種方法。
一是直接指定法。一般通過考察、他人介紹、自我推薦等方式指定。是法律賦予采購人“自行選擇”權(quán)利的直接體現(xiàn),也是采購人選擇代理機構(gòu)的最常見做法,其特點是方便快捷,無需為選擇代理機構(gòu)花費較大精力,但往往帶有盲目性,指定的代理機構(gòu)可能與代理的采購項目不相適應(yīng)。其中,一個不容忽視的現(xiàn)象是,“他人介紹”或“自我推薦”往往演變成領(lǐng)導(dǎo)打招呼、熟人拉關(guān)系、代理項目靠攻關(guān)的人情關(guān)系和不正當(dāng)競爭關(guān)系。
二是隨機產(chǎn)生法。通過搖號方式,從政府采購網(wǎng)上注冊登記的政府采購代理機構(gòu)名單中隨機產(chǎn)生。其特點是便利、快捷,避免人情關(guān)系;不足的是代理機構(gòu)可能與代理的采購項目不相適應(yīng),其具體實力不清楚,不一定熟悉本地的政府采購管理系統(tǒng)和具體的操作環(huán)境,與當(dāng)?shù)貨]有業(yè)務(wù)往來,可能會影響政府采購效率。有的代理機構(gòu)業(yè)務(wù)偏重于代理工程項目,僅對招標(biāo)投標(biāo)法政策規(guī)定及流程熟悉,有的代理機構(gòu)偏重于代理貨物、服務(wù)項目,只對政府采購法政策規(guī)定及流程熟悉,而隨機選擇容易出現(xiàn)代理機構(gòu)與代理的采購項目不相適應(yīng),進而影響采購活動的順利開展。
三是政府采購法。是指代理費用達到采購限額標(biāo)準,且由采購人支付(代理費用由中標(biāo)、成交供應(yīng)商支付對采購人而言沒有支出直接發(fā)生),通過政府采購程序選擇代理機構(gòu)的一種特殊情形。其前提是采購主體、采購資金和采購內(nèi)容(需求)符合《政府采購法》的相關(guān)規(guī)定,這種情形采購時間長,效率低下,適用范圍有局限,僅適用于代理費用超過分散采購限額標(biāo)準且由采購人支付的情形,而且有悖于《政府采購代理機構(gòu)管理暫行辦法》的通知(財庫〔2018〕2號)第十五條 “ 代理費用超過分散采購限額標(biāo)準的,原則上由中標(biāo)、成交供應(yīng)商支付”的規(guī)定精神。其特點符合政府采購法定程序和規(guī)定,《政府采購品目分類目錄》(財庫〔2013〕189號)設(shè)有“采購代理服務(wù)”品目,以“采購代理服務(wù)”為品目實施政府采購合理合法,采購結(jié)果也真實可靠。
四是遴選建庫法。是指采購人通過遴選的方式選擇多家代理機構(gòu)組成代理機構(gòu)庫,使用時按一定規(guī)則從庫中選定。其特點減少人為干預(yù)和直接指定的盲目性,減少每個項目均考察、選擇代理機構(gòu)或通過政府采購程序選定代理機構(gòu)所帶來的工作量,一勞永逸。采購人自主建庫也符合“采購人有權(quán)自行選擇采購代理機構(gòu)”的法律規(guī)定,但其合理性卻值得商榷。無論采取何種方法分配代理業(yè)務(wù),總會產(chǎn)生這樣那樣的問題:直接指定可能造成分配不公和權(quán)力失控,且會助長不正之風(fēng);二次競爭則易造成庫內(nèi)代理機構(gòu)達成“默契”,形成聯(lián)盟。長時間使用庫內(nèi)代理機構(gòu)易形成壟斷,不利于構(gòu)建優(yōu)勝劣汰的代理機構(gòu)市場競爭機制。短期內(nèi),可能造成采購人責(zé)任轉(zhuǎn)嫁,不利于構(gòu)建“誰委托誰負責(zé),誰出問題向誰問責(zé)”懲戒機制。
五是動態(tài)綜合遴選法。上述4種選擇代理機構(gòu)形式各有優(yōu)缺點,為了提高選定代理機構(gòu)的合法性和權(quán)威性,防范廉政風(fēng)險,可以將上述幾種方式結(jié)合起來,通過借鑒政府采購程序,比照政府采購競爭性磋商方式,選擇出一定數(shù)量的代理機構(gòu),并完善進退機制、定期進行動態(tài)調(diào)整,將受到處罰整改、有效投訴成立的代理機構(gòu)剔除,年度按照內(nèi)控程序新增進入,在采購人門戶網(wǎng)站統(tǒng)一對外公示,接受采購人內(nèi)部和外部舉報監(jiān)督,這種情形的選擇代理機構(gòu)方法稱之為動態(tài)綜合遴選法。這種做法既體現(xiàn)了采購人作為政府采購活動的第一責(zé)任主體,增強責(zé)任意識,又可通過制度、程序促使依法行使權(quán)力,避免權(quán)力濫用導(dǎo)致選擇代理機構(gòu)不當(dāng)、影響采購效率等風(fēng)險發(fā)生。